Основные этапы создания юридического лица. Алгоритм создания юр лиц порядок регистрации организаций

Согласно действующему законодательству юридическое лицо считается созданным со дня его государственной регистрации. То есть, хотя юридические лица и учреждаются по волеизъявлению учредителей, государство в интересах всех участников гражданского оборота, в лице специально уполномоченных органов осуществляет надзор за соблюдением законодательства при создании новых субъектов права. Это означает, что между решением учредителей и созданием юридического лица проходит определенный срок, в течение которого не только учредители, но и государственные органы осуществляют определенные фактические и юридические действия. Исходя из этого, создание юридического лица - это многостадийный процесс, который закрепляется действующим законодательством и составляет систему фактических и юридических действий учредителей (участников) и государственных органов.

Учредителями юридических лиц могут быть физические лица при достижении ими дееспособности, юридические лица, а также государство, АРК и территориальные общины. Причем публично-правовые образования, в отличие от физических и юридических лиц частного права, могут не только создавать юридические лица публичного права, но и юридические лица частного права (части 2, 3 ст. 167, статьи 168, 169 ГК).

единственный способ создания для всех видов и организационно-правовых форм юридических лиц невозможно. Различаются способы, что применяются при создании публичных и частных юридических лиц, при создании юридических лиц, которые возникают в результате слияния, присоединения, разделения, преобразования и выделения уже существующих юридических лиц. Вместе с тем общими признаками, присущими сегодня всем способам создания юридических лиц, является то, что они возникают по воле учредителей и подлежат государственной регистрации.

Традиционно принято выделять следующие основные способы создания юридических лиц: распорядительный, нормативно-явочный (явочно-нормативный регистрационный), разрешительный и договорный. Впрочем в условиях рыночной экономики применяются только и распорядительный нормативно-явочный способы. Если первый характерен для создания юридических лиц публичного права1, то второй применяется для создания юридических лиц частного права.

Нормативно-явочный способ возникновения юридического лица означает, что последняя создается на тех условиях и по тем правилам, которые указаны в законе (нормативном акте) в виде общего разрешения государства, а соответствующий орган обязан зарегистрировать организацию как юридическое лицо при наличии не только проявления инициативы со стороны учредителя (учредителей), но и выполнение последними определенных условий и соблюдения ими определенных правил. Государство, применяя такую форму как регистрация, признает организацию субъектом права, подтверждая факт создания юридического лица выдачей свидетельства о государственной регистрации.

Как уже указывалось, в науке гражданского права выделяют также и другие способы создания юридических лиц, в частности разрешительный. Он предусматривает наличие обязательного предварительного получения разрешения от уполномоченного на то органа на создание юридического лица (например, страховой компании и прочее). Однако даже тогда, когда основатели стремятся создать банковское учреждение или общество, которое будет заниматься страховой деятельностью, и сначала должны получить разрешение от соответствующих органов на это, не может идти речь о разрешительный способ создания, поскольку разрешение не является основанием возникновения у организации статуса юридического лица. Это лишь обязательное предварительное условие, стадия, которую должны пройти учредитель для законного создания определенной организационно-правовой формы лица, то есть придерживаться установленного порядка. В дальнейшем создание юридических лиц может осуществляться одним из тех способов, которые предусмотрены на сегодня правовой системой Украины, или распорядительным (так, в случаях, установленных законодательством, страховщиком признается государственная организация), нормативно-явочным. Но в данном случае, хотя речь идет о указанный способ, объем действий учредителей растет, потому что устанавливается несколько иной порядок их совершения.

Обращает на себя внимание точка зрения профессора А. С. Довгерта, который считает, что на сегодня есть только один способ возникновения юридических лиц: обособление имущества, что может происходить как вместе с объединением лиц, так и без такового. Согласиться с этим трудно, потому что скорее всего здесь речь может идти не о способе возникновения юридического лица, а о ее сущности, о теории целевого имущества, которую разделяет автор.

Создание юридического лица происходит в определенном порядке. Порядок - это правила, по которым осуществляются юридические или фактические действия соответствующих лиц. Так, фактическими действиями учредителей при создании юридического лица является разработка учредительных документов, резервирование ее наименование, заполнение регистрационной карты, внесение регистрационного сбора и тому подобное. А государственный регистратор осуществляет проверку комплектности документов, которые ему подаются, проверяет полноту сведений, указанных в регистрационной карточке, проверяет документы на отсутствие оснований для отказа в проведении государственной регистрации. Указанные лица осуществляют также и юридические действия.

Государственная регистрация-последняя стадия, завершающая процесс создания юридического лица, которая до этого существовала фактически, а с момента государственной регистрации возникает юридически. То есть это засвидетельствование факта создания юридического лица, а также совершение других регистрационных действий путем внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр. На сегодня этот процесс регулируется Законом Украины "О государственной регистрации юридических лиц и физических лиц-предпринимателей" (далее - Закон)2. Государственная регистрация проводится государственным регистратором исключительно в исполнительном комитете городского совета города областного значения или в районной, районной в городах Киеве и Севастополе государственной администрации по местонахождению юридического лица.

То, что в соответствии с Законом государственной регистрации подлежат все юридические лица независимо от порядка создания, организационно-правовой формы, подчинения, то есть и публичные юридические лица, момент возникновения которых по действующим ранее законодательством определялся вынесением решения об их создании, ни в коем случае не свидетельствует о том, что не может существовать никаких особенностей при регистрации определенного вида или организационно-правовой формы юридического лица. Согласно ч. 2 ст. Из указанного Закона могут устанавливаться особенности государственной регистрации объединений граждан (в том числе профессиональных союзов), благотворительных организаций, партий, органов государственной власти и органов местного самоуправления, банков, торгово-промышленных палат, финансовых учреждений (в том числе кредитных союзов, бирж, а также других учреждений и организаций).

Таким образом, государственная регистрация - одна из стадий возникновения любого вида юридических лиц независимо от того, каким образом последние будут создаваться. Учредители должны юридически оформить возникновение нового субъекта права, для чего и предполагается его регистрация. Причем сам факт подачи учредителем (учредителями) соответствующих документов в органы регистрации нужно расценивать только как намерение последнего (последних) реализовать субъективное право, в частности, на занятие предпринимательской деятельностью в определенной организационно-правовой форме юридического лица, на создание благотворительной организации и т. п, то есть желание получить признания государством нового субъекта права, который будет отличаться от самого основателя и сможет стать участником гражданского оборота. Отсюда, согласно действующему законодательству, государственную регистрацию следует рассматривать как "универсальную" завершающую стадию порядка создания юридического лица независимо от установленного законом способа ее возникновения. Государственная регистрация предназначена гарантировать соответствие тех требований, которые относятся к юридическим лицам определенного вида, их реальным возможностям. То есть речь идет не о разрешительном, а о нормативно-явочный способ.

Нарушение установленного законом порядка создания юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону есть основанием для отказа в государственной регистрации этого юридического лица. Отказ по другим мотивам не допускается. При этом юридическое лицо может быть ликвидировано по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию, а также участника юридического лица по решению суда о признании недействительной государственной регистрации юридического лица через допущенные при ее создании нарушения, которые нельзя устранить (п. 2 ч. 1 ст. 110 ГК).

Юридическим основанием деятельности любого юридического лица являются его учредительные документы, которые должны излагаться в письменном виде и подписываются всеми участниками (основателями), если законом не установлен другой порядок их утверждения. Они являются комплектом документов установленной законом формы, согласно которым достигается внешнее отделение юридического лица от других субъектов права посредством определения наименования, места нахождения, органов управления, цели деятельности.

Статья 88 ГК императивно устанавливает те требования, которым должны отвечать учредительные документы, исходя из того, что они имеют разную правовую природу. Устав в отличие от учредительного договора, не заключается между учредителями, а утверждается ими. Но устав так же, как и учредительный договор, определяющий правовое положение юридического лица и регулирующий отношения между учредителями и юридическим лицом, хотя и приобретает юридическую силу только с момента регистрации последней.

Устав - это особый локальный нормативный акт, положения которого обязательны не только для юридического лица, но и для ее контрагентов. Содержание устава должно соответствовать требованиям закона, а именно содержать следующие данные: наименование юридического лица, его местонахождение, адрес, органы управления, их компетенцию, порядок принятия ими решений, порядок вступления в общество и выхода из него, хотя дополнительные требования к уставу могут устанавливаться и ГК и специальным законодательством. Так, согласно ст. 154 ГК устав акционерного общества должен содержать сведения: о размере уставного капитала; условиях о категориях акций, выпускаемых акционерным обществом, и их нарицательную стоимость и количество; права акционеров и тому подобное.

Учредительный договор-это гражданско-правовой договор, по правилу, многосторонний, правовой целью которого является создание нового участника гражданского оборота - юридического лица и регулирующего отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица.

Учредительный договор является обязательным не только для учредителей (участников), но и для самого юридического лица, на основании которого она действует. В данном договоре определяются обязательства участников создать общество, порядок их совместной деятельности относительно этого, условия передачи обществу имущества участников и тому подобное. Впрочем и ГК и специальное законодательство может установить и дополнительные требования. Так, согласно ст. 120 ГК учредительный договор полного товарищества должен также содержать сведения о: размер и состав составленного капитала общества; размер и порядок изменения долей каждого из участников в составленном капитале; размер, состав и сроки внесения ими вкладов. При этом следует различать учредительный договор, договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью (ст. 142 ГК) и договор о создании акционерного общества (ч. 2 ст. 153 ГК). Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью и договор о создании акционерного общества заключается только в том случае, когда указанные предпринимательские общества создаются несколькими лицами. Они не относятся к учредительным документам, атома представления при осуществлении государственной регистрации не обязательна. Указанные договоры тоже гражданско-правовые, но в отличие от учредительного договора имеют совсем другую цель - определение взаимоотношений, которые возникают и продолжаются между учредителями до момента государственной регистрации нового участника гражданских правоотношений - общества с ограниченной ответственностью или акционерного общества. По своей правовой природе они являются договорами о совместной деятельности, но цель их совсем другая - организовать учредителей на создание юридического лица.

Учредительный акт (индивидуальный или общий) - это односторонний или многосторонний правочин (в зависимости от количества лиц, его укладывают), направленный на создание учреждения. В указанном учредительном документе указываются: наименование учреждения, учредитель (-ки), цель, имущество, которое необходимо для достижения этой цели, структура управления, порядок и основания прекращения деятельности учреждения, судьба имущества, которое останется после этого.

ГК позволяет создание учреждения на основании учредительного акта, который содержится в завещании. При этом предполагается, что когда в таком учредительном акте отсутствуют отдельные из указанных выше положений, их устанавливает орган, который осуществляет государственную регистрацию (ч. Ст. 88 ГК). Такой подход не является бесспорным, поскольку если учредительный акт не будет соответствовать требованиям, предъявляемым к его содержанию законом, то учреждение вообще не должна быть зарегистрирована как юридическое лицо. Поэтому нельзя вести речь о возможности исправления определенных недоработок в учредительном акте ни со стороны органа государственной регистрации, ни даже со стороны суда.

Процесс создания юридического лица включает в себя несколько этапов.

Прежде всего учредители юридического лица дол­жны определиться с его организационно-правовой формой. Как правило, законодательство оставляет вопрос об организационно-правовой форме на усмот­рение учредителей. Однако бывают и исключения.

Так, согласно Федеральному закону «О банках и бан­ковской деятельности» кредитное учреждение может создаваться только в форме хозяйственного общества. Аудиторская же деятельность может осуществляться в любой форме, за исключением открытого акцио­нерного общества.

Следующий этап - выработка учредительных до­кументов. Вы уже знаете, что в зависимости от орга­низационно-правовой формы и состава учредителей учредительными документами юридического лица является либо учредительный договор, либо учреди­тельный договор и устав, либо только устав.

Учредительный договор - это документ, подпи­сываемый всеми учредителями юридического лица, в котором они обязуются создать юридическое лицо, определяют объем его правоспособности, цели и на­правления деятельности, условия передачи ему свое­го имущества и условия своего участия в деятельно­сти создаваемого лица.

В случаях, когда договор является единственным учредительным документом (например, в товарище­ствах), в нем должны быть определены условия и порядок распределения между участниками прибы­ли и убытков, порядок управления деятельностью, порядок выхода участников из его состава.

Учредительный договор является разновидностью гражданско-правовых сделок и потому должен отве­чать требованиям, предусмотренным гражданским за­конодательством. Учредительный договор заключа­ется в письменной форме правоспособными, а для физических лиц - и дееспособными лицами, дей­ствующими на добровольной основе. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично или через представителей, уполномоченных надле­жащим образом.

Устав - документ, который наряду с учредитель­ным договором (или самостоятельно) определяет правовой статус организации. Устав является вторым (после учредительного договора) документом для об­ществ с ограниченной и дополнительной ответствен­ностью и единственным для производственных коо­перативов, государственных и муниципальных уни­тарных предприятий, акционерных обществ.

В уставе отражаются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахож­дения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате ус­тавного капитала, структура органов управления и их компетенция и другие сведения.

Как уже было сказано, для некоторых видов ком­мерческих организаций законом предусмотрено обя­зательное отражение в уставе определенных сведе­ний. Так, в уставе общества с ограниченной ответ­ственностью должны указываться размеры долей каж­дого участника, в уставе общества с дополнительной ответственностью - размеры дополнительной ответ­ственности участников в виде кратности к стоимости их вкладов. В уставе производственного кооператива отражаются условия о размере паевых взносов чле­нов и порядке их внесения, а также условия и поря­док личного трудового участия членов кооператива в его деятельности и ответственность за нарушение этого порядка.

Одной из целей учредительных документов явля­ется предоставление информации контрагентам ком­мерческой организации об объеме ее правоспособнос­ти, о целях деятельности и порядке принятия реше­ний. Именно поэтому сведения, содержащиеся в уч­редительных документах, не могут составлять ком­мерческую тайну.

Важный этап создания юридического лица - фор­мирование его уставного (складочного) капитала. В соответствии с законодательством к моменту созда­ния организации должно быть сформировано не менее половины ее уставного (складочного) капитала. В некоторых случаях, например, при создании уни­тарного предприятия, уставный фонд должен быть оплачен полностью до государственной регистрации.

Заключительным этапом создания юридического лица является его государственная регистрация.

Государственная регистрация преследует несколь­ко целей. Важнейшими среди них являются закреп­ление объема правоспособности юридического лица, осуществление его налогообложения и обеспечение безопасности граждан путем установления контроля за порядком осуществления определенных видов де­ятельности.

Государственная регистрация юридического лица производится по месту нахождения его постоянно дей­ствующего исполнительного органа, указанного уч­редителями в заявлении о государственной регистра­ции.

Для регистрации юридического лица его учреди­тель (учредители) должны представить в регистриру­ющий орган следующие документы:

заявление о государственной регистрации юри­дического лица, подписанное учредителем (учреди­телями);

решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответ­ствии с законодательством;

учредительные документы юридического лица;

документ об уплате государственной пошлины;

5) если одним из учредителей юридического лица выступает иностранное юридическое лицо - доку- мент, подтверждающий его юридический статус.

Требовать представления иных документов, поми­мо указанных, регистрирующий орган не вправе.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представ­ления документов в регистрирующий орган. Моментом государственной регистрации юридического лица является внесение регистрирующим органом соответ­ствующей записи в реестр юридических лиц. Имен­но в этот момент юридическое лицо считается создан­ным, и у него возникают гражданские право и деес­пособность.

Решение проблемы создания предпринимательской организации созвучно решению любой проблемы, поэтому в обобщенном виде представляет собой следующий процесс: осмысление потребности, определение цели, постановка задач, выработка вариантов решения задач, принятие решения (т.е. выбор оптимального сочетания вариантов решения), обеспечение исполнения задач и оценки результатов. Рассмотрим коротко каждый из этапов данного процесса.

Общее осмысление идеи предложения рынку товаров (услуг, работ). Осмысление должно основываться на оценке имеющихся ресурсов. Даже если полностью отсутствуют материальные, технологические, финансовые и кадровые ресурсы, то это не означает краха Вашего предприятия (в смысле «начинания»). Наличие у Вас организаторских ресурсов, предпринимательского таланта может возместить отсутствие иных резервов.

Разработка вариантов бизнес-плана будущего производства товаров (услуг, работ). Бизнес-план в условиях рынка, как известно, начинается не с того, что вы можете дать, а с того, что хочет взять потребитель, с рыночного спроса.

Проектирование организационно-правовой формы предпринимательской структуры. Исходя из бизнес-плана, т.е. из проекта содержания будущей предпринимательской деятельности, Вы можете проектировать организационно-правовую форму предпринимательской структуры. Процесс проектирования организационно-правовой формы предпринимательской структуры заключается в следующем.

Оценка ресурсов и вариантов. Следует оценить наличие и необходимость квалифицированных кадров, а также требуемую степень их привлечения (партнерство, сотрудничество). Нужно выяснить и сопоставить финансовые затраты на создание организации-предприятия и на организацию индивидуальной предпринимательской деятельности, а также определить источники финансирования. Нелишне определить, согласны ли будущие контрагенты работать с индивидуальным предпринимателем или предпочтут организацию. Уточнить, какие структуры производства и управления им предусмотрены бизнес-планом. Осмыслить свое чувство лидерства, определить свое место в управлении организацией. Проанализировать необходимость создания собственной организации или оформления относительно автономного филиала, отделения уже функционирующего юридического лица. Выявить возможность использования для Вашей предпринимательской деятельности одной из форм некоммерческих организаций.

Принятие решения. Определить, коммерческая или некоммерческая организация создается. Выбрать для нее организационно-правовую форму. Выработать схему системы управления организацией. Установить место (город, регион) государственной регистрации.

Обеспечение создания организации.

Подготовить следующие данные (техническое задание) для разработчика учредительных документов:

• - наименование и организационно-правовая форма;
• - место расположения органа управления («юрадрес»);
• - величина уставного капитала;
• - распределение уставного капитала между учредителями;
• - порядок формирования уставного капитала (кто, чем, когда);
• - схема управления организацией, компетенция органов управления;
• - данные учредителей (паспорт, свидетельство о регистрации юридического лица).

Выбрать юридическую фирму для оформления государственной регистрации и сделать ей заказ.

Выбрать банк для открытия расчетного счета, после регистрации и постановки на учет в налоговой инспекции открыть расчетный счет.

Определить схемы финансово-хозяйственных операций и разработать (поручить разработку специалисту) формы основных договоров и контрактов, в том числе трудовых.

Основные этапы создания организации:

• - проведение общего собрания инициативной группы, т.е. будущих учредителей;
• - заключение учредительного договора или договора о создании акционерного общества;
• - утверждение устава (на основе разработанного проекта);
• - оформление протокола общего собрания учредителей;
• - оплата госпошлины за регистрацию организации;
• - оплата (формирование) не менее 50% уставного капитала (фонда);
• - передача всех необходимых документов в регистрирующий орган (местная налоговая инспекция, подразделение министерства юстиции);
• - получение свидетельства о государственной регистрации из регистрирующего органа;
• - нотариальное заверение необходимого количества копий учредительных документов;
• - постановка организации на учет в фондах, Госкомстате и в налоговой инспекции;
• - заверение в нотариате (или в банке) подписей руководителей организации на банковских карточках;
• - открытие в банке расчетного счета.

Учредительные документы юридического лица

Из перечисленных этапов создания предпринимательской организации наиболее трудоемкими и ответственными являются этапы составления учредительных документов и государственная регистрация. Порядок их проведения регламентирован ст. 51-54 ГК РФ.

Статья 52 ГК РФ гласит:

1. Юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

Юридическое лицо, созданное в соответствии с настоящим Кодексом одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем.

2. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и некоторых других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором также определяются условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

3. Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

Ряд положений этой статьи требует пояснений.

Статья в качестве учредительных документов называет либо устав, либо учредительный договор и устав, либо только договор. Юридическое лицо, созданное одним учредителем, действует на основании устава, утвержденного этим учредителем. Это означает недопустимость требования иных документов (например, решения учредителя), что, к сожалению, нередко практикуется. Регистрирующие органы не вправе своей волей устанавливать перечень документов, необходимых для регистрации юридического лица, и, ориентируясь на него, задерживать регистрацию.

Заслуживает внимания указание статьи относительно возможности действия юридического лица - некоммерческой организации на основании общего положения об организациях данного вида. Следовательно, для ее регистрации индивидуальных учредительных документов не требуется.

Серьезного изучения (особенно в практической деятельности) требует п. 2 статьи. Здесь сказано, какие сведения должны содержаться в учредительных документах. Игнорирование их может привести как к бесспорному отказу в регистрации юридического лица, так и к осложнениям в процессе его деятельности. Одновременно с п. 1 ст. 52 ГК РФ следует руководствоваться законами о юридических лицах соответствующего вида.

Учредительный договор должен заключаться обдуманно, поскольку применительно к различным видам юридических лиц законодатель определяет условия учредительного договора в ряде случаев диспозитивно. В меньшей мере это касается и уставов. Поэтому нежелательно механическое копирование чужих документов, которое весьма распространено.

Хотя, согласно п. 3 указанной статьи, изменения учредительных документов приобретают силу с момента их государственной регистрации (или с момента уведомления регистрирующего органа), они распространяются на отношения с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений даже при отсутствии их регистрации. В этих случаях юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации.

Положение п. 3 (о том, что изменения учредительных документов приобретают силу с указанного выше момента для третьих лиц) позволяет сделать вывод об обязательности изменений для самого юридического лица и его учредителей (участников) и до их регистрации.

Статья 53 ГК РФ регламентирует состав и порядок деятельности органов юридического лица, которые обязательно отражаются в учредительных документах:

1. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами.

• 2. В предусмотренных законом случаях юридическое лицо может приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников.
• 3. Лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Оно обязано по требованию учредителей (участников) юридического лица, если иное не предусмотрено законом или договором, возместить убытки, причиненные им юридическому лицу.

Таким образом, в Гражданском кодексе РФ нет специальной нормы относительно дееспособности юридического лица, однако в ст. 53 законодатель определяет порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав - это может быть осуществлено через его органы, а в предусмотренных законом случаях - через участников (такой порядок приобретения прав предусмотрен, например, в отношении товариществ).

В пункте 3 статьи содержатся требования относительно поведения лица, действующего от имени юридического лица: его действия должны быть добросовестны и разумны. Такой критерий страдает известной степенью неопределенности, но зато ориентирует на проявление максимальной меры внимания и заботы к интересам представляемого во избежание ответственности в виде возмещения убытков, причиненных юридическому лицу.

Статья 54 ГК РФ регламентирует вопросы, касающиеся наименования и местонахождения юридического лица:

• 1. Юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
• 2. Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное.
• 3. Наименование и место нахождения юридического лица указываются в его учредительных документах.
• 4. Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование.

Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

Лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование, по требованию обладателя права на фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законом и иными правовыми актами в соответствии с настоящим Кодексом.

В пункте 1 статьи подчеркнуто, что юридическое лицо в своем наименовании содержит указание на его организационно-правовую форму, а унитарные предприятия, в предусмотренных законом случаях другие коммерческие организации и некоммерческие организации - указание на характер деятельности. Последнее ориентирует на специальную правоспособность данных юридических лиц и как бы предупреждает участников гражданского оборота о недопустимости правовых связей с ними, выходящих за ее пределы. Здесь мы можем предполагать, что контрагент юридического лица, учитывая такое наименование, заведомо должен знать о незаконности совершаемого действия.

Как сказано в п. 4 статьи, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. По смыслу этого пункта такое наименование в обязательном порядке обособленно не регистрируется, но оно может быть зарегистрировано, и тогда юридическое лицо становится носителем исключительного права на его использование, т.е. третьи лица могут пользоваться им только с согласия правообладателя - в противном случае они обязаны по требованию обладателя права на фирменное наименование прекратить его использование и возместить причиненные убытки.

Характерно, что фирменное наименование (по Гражданскому кодексу РФ) относится к средствам индивидуализации юридического лица и его продукции, входящим в состав интеллектуальной собственности организации (ст. 139 ГК РФ).

В случаях и в порядке, установленных ГК РФ и другими законами, признается исключительным право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.). Использование результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительных прав, может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

На основе учредительных документов осуществляется государственная регистрация организации, процедура которой определяется ст. 51 ГК РФ:

1. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции или в налоговой инспекции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций, фирменное наименование включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд.

2. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

Эта статья определяет порядок регистрации юридического лица - в органах юстиции, с включением данных о государственной регистрации в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Таким образом, отказ в регистрации допустим лишь при нарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. Отказ по иным основаниям либо уклонение от регистрации - противоправны и могут быть обжалованы в суде. Таким образом, должны быть устранены злоупотребления со стороны должностных лиц, производящих регистрацию, поскольку здесь не исключается также возможность требований о возмещении вреда, причиненного неправомерными действиями соответствующего органа.

Рассмотрим необходимые действия для открытия своей фирмы.

1 шаг. Начинающему предпринимателю нужно определиться с организационно-правовой формой (ОПФ) предприятия.

При наличии партнеров (то есть вы не один создаете фирму, а вас 2 и более человек), чаще всего малый бизнес регистрируется в форме ООО, но есть и другие варианты (например, ЗАО, ОАО). Подробнее про разные виды ОПФ, их достоинства и недостатки смотрите . На данном этапе так же необходимо подготовить учредительные документы. Документы можно подготовить самостоятельно или обратиться за консультацией к юристам. Подробнее о том, какие документы нужно подготовить для регистрации ООО читайте .

2 шаг. Выбрать дату и время ипровести собрание всех учредителей, с которыми Вы решили открывать фирму.

На собрании нужно обговорить следующие вопросы:

Размер уставного капитала (не менее минимально установленного размера);

Кто будет выступать в качестве генерального директора;

В каком банке открыть накопительный (а затем расчетный) счет;

Род деятельности организации (выбрать ), распределение обязанностей между учредителями, распределение прибыли и т.д.

3 шаг. Оплатить уставной капитал.

При регистрации ООО (общество с ограниченной ответственностью) этот момент обязателен. Тогда как в случае с регистрацией АО (Акционерное общество) оплата уставного капитала возможна по решению учредителей. Для ООО есть требование, которое гласит, что сразу необходимо оплатить не менее половины заявленной в уставном капитале суммы. Установлена и минимальная величина уставного капитала, в 2014 и 2015 году она составляет 10000 руб.

Учредители вносят деньги на накопительный счёт в банке, который после государственной регистрации фирмы, станет расчётным счётом этой же фирмы.

Большинство банков предлагают для ООО специальные предложения по открытию расчетных счетов, вам нужно предварительно сравнить условия и тарифы на обслуживание. На сайтах банков можно все подробно изучить. Выбирайте тот банк, который находится недалеко от вас географически, а также банк с известным именем и недорогими тарифами за услуги.

4 шаг. Подготовить и отправить по почте в налоговую инспекцию по месту юридического адреса фирмы необходимые документы для регистрации ООО.

Также документы можно отнести лично или за вас это может сделать юрист по нотариально заверенной доверенности. Налоговая инспекция обязана рассмотреть документы и внести Вашу фирму в реестр юридических лиц в течение пяти рабочих дней.

После регистрации вы получаете на руки .

5 шаг. Заказать изготовление круглой печати Вашей организации.

Одновременно генеральный директор обязан издать приказ о вступлении в должность и назначить главного бухгалтера. Начинающие предприниматели часто самостоятельно ведут бухгалтерию или отдают ее ведение на аутсорсинг (существуют специальные бухгалтерские фирмы и частные бухгалтеры), подберите для себя наиболее приемлемый вариант.

6 шаг. Поставить фирму на учёт в ряд фондов, а именно:

Пенсионный фонд,

Фонд обязательного социального и медицинского страхования,

Госкомстат.

Для этого придётся посетить все вышеперечисленные фонды и зарегистрироваться в каждом из них. При регистрации фирмы в центрах предоставления государственных услуг (так называемые многофункциональные центры предоставления гос.услуг) в форме одного окна – налоговая инспекция сама уведомит фонды о новой фирме, но лучше проконтролировать этот момент.

Создание юридического лица представляет собой процесс совершения юридически значимых действий и принятия соответствующих актов, направленных на придание лицу юридического статуса.

Теория предпринимательского права выделяет несколько способов создания субъектов предпринимательского права: См. Предпринимательское право: Учебное пособие./ И.А. Смагина - 3-е изд., испр. и доп. М.: Омега-Л. 2009.

1. Учредительно-распорядительный способ предусматривает, что основанием для учреждения юридического лица является распоряжение соответствующего государственного или муниципального органа (решения Правительства РФ, органов субъектов РФ и местного самоуправления). Данный способ применяется при создании государственных и муниципальных унитарных предприятий. Функции собственника по созданию таких предприятий возложены на соответствующие федеральные органы исполнительной власти, исполнительные органы субъектов РФ и соответствующие органы местного самоуправления.

2. Учредительный способ применяется при создании коммерческих организаций с одним участником (например, хозяйственных обществ), а также при легитимации индивидуальной предпринимательской деятельности.

3. Договорно-учредительный способ используется при создании коммерческих организаций с числом учредителей более одного (хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственного кооператива).

4. Дозволительно-учредительный способ предусматривает необходимость получения разрешения государственного органа на создание коммерческой организации.

В Российской Федерации применяются все четыре способа создания субъектов предпринимательского права. См.: Предпринимательское право России: конспект лекций.- 2-е изд. перераб. и дополн. - М.: Эксмо, 2009. - 128 с. Гражданский кодекс закрепляет, что предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в установленном законом порядке. Таким образом, субъекты предпринимательской деятельности подлежат обязательной государственной регистрации, которая проводится по правилам, закрепленным в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. №129-ФЗ « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в Российской Федерации». Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ (ред. от 19.05.2010) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (принят ГД ФС РФ 13.07.2001)// СЗ РФ 2001. N 33. Ст. 3431; 2003. N 26. Ст. 2565; 2009. N 1. Ст. 20.

Этапы создания юридических лиц

В процессе создания коммерческой организации выделяют несколько этапов. См.: Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник./под ред. доц. Е.П. Губина, доц. П.Г. Лахно, 2-е изд., испр. и доп. - М.: Волтерс Клувер, 2007.

Первый этап - определение состава учредителей, проведение общего собрания учредителей. Законодательство устанавливает различные требования к количеству и статусу учредителей. Так, в хозяйственном обществе может быть как один, так и несколько учредителей (п. 1 ст. 66 ГК РФ), в хозяйственных товариществах - минимум два (ст. 81 ГК РФ), а в производственных кооперативах - минимум пять учредителей (ст. 4 Федерального закона "О производственных кооперативах). Вместе с тем следует учесть, что учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее их одного лица. Полными товарищами в товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере - граждане и юридические лица (ст. 66 ГК РФ). В соответствии со ст. 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 27.12.2009) "Об акционерных обществах" (принят ГД ФС РФ 24.11.1995)// СЗ РФ 1996. N 1. Ст. 1; 2001. N 33. Ст. 3423; 2003. N 9. Ст. 805; 2006. N 31. Ст. 3445. число акционеров ЗАО не должно превышать 50, а число акционеров ОАО не ограничено. Законодательство устанавливает также ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах (например, для государственных и муниципальных служащих).

Второй этап - выбор организационно-правовой формы. Учредители могут самостоятельно выбрать любую организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством. Например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО.

Как правило, выбор организационно-правовой формы коммерческой организации осуществляется в зависимости от следующих факторов: См. Предпринимательское право: Учебное пособие./ И.А. Смагина - 3-е изд., испр. и доп. М.: Омега-Л. 2009.

Численности и статуса учредителей (например, один учредитель может создать только хозяйственное общество, граждане вправе учредить хозяйственное общество, производственный кооператив, но не хозяйственное товарищество);

Профиля деятельности создаваемой организации (например, кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, а аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, кроме ОАО);

Источников капитала (например, имущественные вклады работников);

Выбора структуры отношений как между учредителями, так и между органами управления;

Меры трудового и иного личного участия учредителей в деятельности коммерческой организации (например, производственный кооператив предполагает совместную производственную и иную деятельность его членов);

Возможности контролировать иные коммерческие организации (например, отношения основного и дочернего, преобладающего и зависимого обществ);

Меры ответственности учредителей по обязательствам коммерческой организации (например, в хозяйственных товариществах полные товарищи несут солидарно субсидиарную ответственность по обязательствам личным имуществом, а в обществе с ограниченной ответственностью или в акционерном обществе учредители лишь рискуют своим вкладом в уставный капитал).

Третий этап - оформление учредительных документов. Одним из видов учредительных документов является учредительный договор (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ) - документ, который заключается учредителями юридического лица в простой письменной форме путем составления единого документа с указанием в нем места и даты заключения договора, а также срока его действия. Учредители закрепляют в учредительном договоре намерение создать юридическое лицо, определяют порядок совместных действий по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Учредительный договор является единственным учредительным документом в хозяйственных товариществах, поэтому в нем указываются также сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников, об ответственности участников за обязанности по внесению вкладов (ст. 70 ГК РФ).

Учредительный договор подписывается всеми участниками лично, подпись представителя юридического лица - учредителя должна быть скреплена печатью этой организации.

Устав является вторым учредительным документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ.

Устав - документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава - информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, структуре и полномочиях органов управления. В уставе определяются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений (п. 2 ст. 52 ГК РФ).

Кроме того, в уставе общества с дополнительной ответственностью определяются размер дополнительной ответственности участников по долгам общества в кратной стоимости их вкладов; в уставе общества с ограниченной ответственностью - размеры долей каждого участника; в уставе акционерного общества - категории, номинальная стоимость и количество выпускаемых акций; в уставе производственного кооператива - условия о размере паевых взносов членов, порядок их внесения, о характере и порядке трудового участия членов кооператива в его деятельности и их ответственность за нарушение обязательств по личному трудовому участию, о порядке распределения прибыли и убытков, о размерах и условиях субсидиарной ответственности членов кооператива по его долгам. В уставе унитарного предприятия указываются источники и порядок формирования уставного фонда, предмет и цели деятельности, следовательно, они имеют специальную правоспособность (ст. 9 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ (ред. от 02.07.2010) "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (принят ГД ФС РФ 11.10.2002)// СПС «КонсультантПлюс». Версия 3000.03.21. Дата обновления 03.08.2010.). Другие коммерческие организации в соответствии со ст. 49 ГК РФ могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, то есть имеют общую правоспособность. Однако предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным. Сведения, содержащиеся в учредительном договоре и уставе, не могут составлять коммерческую тайну.

Четвертый этап - разработка наименования коммерческой организации. В соответствии со ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Назначение фирменного наименования коммерческой организации состоит не только в ее идентификации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте, но и в том, что оно само по себе является объектом гражданских прав коммерческой организации.

Фирменное наименование приравнено по правовому режиму к объектам интеллектуальной собственности. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам его владельца. Только ему принадлежит право использовать фирменное наименование в хозяйственных операциях различными способами, в том числе в рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака; передавать право пользования другим коммерческим организациям на основе договора коммерческой концессии (франчайзинг) и т.д. Законодательством предусмотрена гражданско-правовая ответственность для лица, неправомерно использующего чужое зарегистрированное фирменное наименование. По требованию обладателя права на фирменное наименование нарушитель обязан прекратить использование чужого фирменного наименования и возместить причиненные убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ).

Кроме указания на организационно-правовую форму фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произвольным. В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" "ни одно юридическое лицо в РФ, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций". Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 15.02.2010) "О банках и банковской деятельности"//СПС «КонсультантПлюс». Версия 3000.03.21. Дата обновления 03.08.2010.

В соответствии со ст. 5 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле"Закон Российской Федерации от 20.02.1992 N 2383-1 (ред. от 25.11.2009) "О товарных биржах и биржевой торговле"// Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1992. N 18. Ст. 961; 1993. N 22. Ст. 790; Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. N 17. Ст. 1776; 2009. N 29. Ст. 3601 организации, не отвечающие требованиям данного Закона, не имеют права на использование в своем наименовании слов "биржа" или "товарная биржа".

Порядок включения в фирменное наименование слов "Россия", "Российская Федерация" и образованных на их основе слов и словосочетаний предусмотрен Постановлением Правительства РФ от 8 декабря 2005 г. N 743 "О мерах по организации принятия Правительством РФ решений, предусмотренных Постановлением Верховного Совета РФ от 14 февраля 1992 г. N 2355-1". Постановление Правительства РФ от 08.12.2005 N 743 "О мерах по организации принятия Правительством Российской Федерации решений, предусмотренных Постановлением Верховного Совета Российской Федерации от 14 февраля 1992 г. N 2355-1.//Собрание законодательства РФ", 19.12.2005, N 51, ст. 5531. В названиях коммерческих организаций эти слова применяются в соответствии с актами Правительства РФ, принимаемыми по результатам рассмотрения заявления и иных документов заинтересованных лиц специально созданной межведомственной комиссией, которая при рассмотрении обращений должна учитывать:

Значимость, характер, масштаб и сферу деятельности организации в интересах российского общества;

Положение организации в соответствующей сфере деятельности или на рынках Российской Федерации;

Производство уникальных, присущих только Российской Федерации товаров, услуг;

Представление интересов Российской Федерации на мировом рынке при осуществлении внешнеэкономической деятельности;

Наличие оригинального полного и сокращенного названий организации, позволяющих отличить их от других названий, а также соответствие этих названий нормам государственного языка Российской Федерации.

Пятый этап - определение места нахождения организации. В соответствии со ст. 52 ГК РФ, место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно исполнительного действующего органа, а в случае отсутствия такового - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица, должны быть указаны основания для его размещения, данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление). Основные этапы создания юридического лица./ Шевчук Д.А.// Право и экономика. 2008. N 1.

Шестой этап - формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. На момент государственной регистрации уставный капитал хозяйственного общества должен быть оплачен его учредителями не менее чем наполовину. Аналогичное правило действует и при формировании складочного капитала в хозяйственных товариществах. Члены производственного кооператива обязаны внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива.

Седьмой этап - Государственная регистрация юридического лица в установленном законом порядке.